¿Partirá tu Divorcio la Empresa? 6 Reglas para Proteger las Acciones de la Empresa Familiar Antes de la Boda

En noviembre de 2014 un juez de Oklahoma condenó al pionero del petróleo Harold Hamm a pagar a su exmujer, Sue Ann Arnall, unos 975 millones de dólares. El centro de la disputa no era la casa ni los coches. Era qué parte del crecimiento de su participación en Continental Resources, la empresa que él fundó y dirigía, pertenecía al matrimonio. En enero de 2015 le extendió un cheque de 974,8 millones de dólares, y el tribunal embargó 20 millones de sus acciones de Continental para garantizar la sentencia.

Cinco años después, el acuerdo entre Jeff Bezos y MacKenzie Scott fue en sentido contrario en un punto decisivo. Ella recibió alrededor del 4% de Amazon, que entonces valía unos 35.000 millones de dólares, y cedió a Jeff el derecho de voto de esas acciones. Amazon comunicó los términos en un documento regulatorio y el gobierno de la compañía no cambió.

Las dos parejas eran milmillonarias. La lección vale para cualquier empresa familiar con un balance. Un divorcio no tiene por qué destruir una empresa familiar, pero lo hará si las reglas se escriben cuando el matrimonio ya ha terminado en lugar de antes de que empiece.

Nuestro grupo es de propiedad familiar desde 1890 y hoy opera ocho áreas de negocio en más de 75 países. He visto lo que ocurre cuando una familia no tiene un plan para esta conversación, y lo poco que cuesta cuando lo tiene. Estas son las seis reglas que pondría en marcha antes de la próxima boda en cualquier familia empresaria.

Por qué el divorcio es un riesgo de gobierno, no un asunto privado

La mayoría de los fundadores tratan el matrimonio como algo personal y la empresa como un negocio. El derecho de familia no respeta esa frontera.

En Estados Unidos, nueve estados (Arizona, California, Idaho, Luisiana, Nevada, Nuevo México, Texas, Washington y Wisconsin) aplican el régimen de bienes comunes, y el resto usa la distribución equitativa, en la que un juez decide qué es justo. En España, el régimen por defecto depende del territorio: en la mayor parte del país rige la sociedad de gananciales, en Cataluña la separación de bienes y Navarra tiene su propio régimen. Las acciones que tenías antes de la boda o que heredaste suelen ser privativas en ambos sistemas, pero ahí es donde la protección a menudo termina.

Hay tres cosas que ponen en riesgo la empresa aunque las acciones nunca fueran "del matrimonio":

• El crecimiento por tu trabajo: si el negocio creció porque tú lo dirigiste durante el matrimonio, un tribunal puede considerar compartida parte de ese aumento. Ese fue el núcleo del caso Hamm.
• Dividendos y salario: las rentas que producen las acciones durante el matrimonio suelen ser comunes, aunque las acciones no lo sean.
• La guerra de valoraciones: sin un método pactado, cada parte contrata a su perito y la empresa paga una batalla de hojas de cálculo.

La verdadera amenaza no es que un excónyuge se marche con dinero. Es que se marche con acciones, votos y una silla en la próxima reunión familiar.

Regla 1: Haz de las capitulaciones matrimoniales una condición para ser accionista

Las capitulaciones antes de la boda son la herramienta más eficaz y la más incómoda de plantear. La forma de quitarles la incomodidad es convertirlas en una norma de la familia, no en un juicio sobre una pareja.

Inclúyelo en el pacto de socios o en el protocolo familiar: todo miembro de la familia que tenga o vaya a heredar acciones firma capitulaciones matrimoniales, antes o después de casarse, que mantienen esas acciones como bienes privativos. Se aplica a cada hijo, hija, sobrina y nieto, así que nadie tiene que defender una decisión personal.

Como resume un despacho de derecho de familia, muchas empresas familiares exigen estos acuerdos precisamente para que el negocio siga en la familia. Cuando la norma viene de los accionistas y se aplica a todos, deja de ser un agravio y pasa a formar parte de la herencia.

Regla 2: Separa los derechos económicos del control

El acuerdo Bezos es la ilustración más clara de este principio. El dinero cambió de manos. El control no.

Incluso con unas capitulaciones perfectas, un tribunal puede reconocer valor al cónyuge que se va. Tu objetivo es que ese valor salga en efectivo o en derechos económicos sin voto, nunca en votos:

• Dos clases de acciones: acciones con voto solo para los familiares activos en el gobierno, acciones sin voto para todos los demás.
• Pactos de voto o representación: cualquier acción que acabe en manos de un excónyuge vota con el bloque familiar.
• Estructura de holding: los familiares son dueños de una sociedad holding y la holding es dueña de los negocios operativos, de modo que nadie ajeno a la familia tiene nunca una participación directa en una empresa operativa.

Regla 3: Da a la familia un derecho de recompra, a un precio pactado de antemano

Toda empresa familiar debería tener restricciones a la transmisión: ninguna acción pasa a alguien ajeno a la familia sin que los demás accionistas tengan derecho a comprarla primero. El divorcio tiene que figurar de forma expresa como supuesto, junto a la muerte, la incapacidad y la salida. Nuestra guía sobre el pacto de compraventa entre socios explica la mecánica.

El precio es donde fracasan la mayoría de los acuerdos. Si la cláusula dice "valor razonable de mercado" y nada más, solo has aplazado la pelea.

Pacta la fórmula de valoración ahora, cuando todos están casados y en buena relación: un múltiplo del EBITDA, un tasador independiente elegido de una lista cerrada, un descuento por minoría y por falta de voto, y un pago en varios años para que la recompra no vacíe la caja de la empresa.

Regla 4: Guarda los papeles que prueban qué es privativo

Unas capitulaciones protegen lo que puedes demostrar. En veinte años los registros desaparecen y el dinero se mezcla.

• Documenta el punto de partida: una valoración del negocio, o de tu participación, en la fecha de la boda.
• Mantén separadas las acciones heredadas y donadas: nunca las metas en una cuenta conjunta ni en una holding de propiedad compartida.
• Págate un sueldo de mercado: si cobras por debajo de mercado y lo reinviertes todo, un tribunal puede argumentar que tu trabajo no retribuido creó valor común dentro de la empresa. Un sueldo justo es la respuesta más limpia al problema Hamm.

El divorcio más barato es aquel en el que los documentos ya responden a la pregunta.

Regla 5: No metas al cónyuge en el capital ni en la nómina sin un plan

Muchas empresas familiares dan al cónyuge unas acciones como gesto, o un puesto porque es capaz. Las dos cosas pueden ser acertadas. Las dos necesitan reglas escritas antes de firmar.

Si el cónyuge recibe acciones, deben ser sin voto y estar sujetas a la misma cláusula de recompra. Si trabaja en la empresa, aplica los mismos criterios que a cualquier familiar: un puesto definido, un sueldo de mercado, un responsable que no sea su pareja y un camino pactado si el matrimonio termina. Nuestra política de empleo familiar recoge esos criterios.

El peor escenario es un directivo y accionista que además es tu adversario en los tribunales, y que todavía tiene contraseña del sistema contable.

Regla 6: Explica las reglas a la siguiente generación antes de que se enamore

La conversación sobre las capitulaciones sale mal cuando empieza tres semanas antes de la boda. Sale bien cuando empieza a los 18 años.

Explica a la siguiente generación por qué existe la norma, enséñales la historia de familias que perdieron el control de su empresa y preséntalo como una protección para ellos tanto como para el negocio. Acompáñalo de un consejo claro: cada miembro de la pareja debe tener su propio abogado, y el acuerdo debe firmarse con mucha antelación a la boda para que nadie pueda alegar después que lo firmó bajo presión.

Una norma que la siguiente generación entiende es una norma que defenderá. Una norma impuesta en el altar es una que guardará con rencor.

Conclusiones Clave

• El divorcio es un riesgo de gobierno: sin reglas, un excónyuge puede acabar con acciones, votos y un sitio en la mesa familiar.
• Haz de las capitulaciones matrimoniales una condición para tener acciones, recogida en el pacto de socios y aplicada a todos los familiares.
• Separa el dinero del control con acciones sin voto, pactos de voto o una holding familiar, como hizo el acuerdo Bezos.
• Incluye el divorcio como supuesto en la cláusula de recompra y pacta de antemano la fórmula de valoración y los plazos de pago.
• Guarda registros que prueben qué es privativo y paga a los familiares propietarios un sueldo de mercado para evitar disputas sobre el crecimiento durante el matrimonio.
• Trata al cónyuge que entra en la empresa como a cualquier otro familiar: puesto definido, sueldo de mercado, reglas claras de salida.
• Explica las reglas pronto a la siguiente generación, con abogados independientes para ambos y firma con mucha antelación a la boda.

Preguntas Frecuentes

¿Tiene derecho mi cónyuge a la mitad de mi empresa si nos divorciamos?

No de forma automática. Depende de dónde vivas, de cuándo se adquirió la empresa y de cómo creció. En los estados de bienes comunes de EE. UU., el valor empresarial adquirido durante el matrimonio suele repartirse, y en España, bajo gananciales, lo adquirido durante el matrimonio es común. Una empresa que tenías antes de casarte suele ser privativa, pero el crecimiento debido a tu trabajo durante el matrimonio puede considerarse compartido.

¿A quién benefician las capitulaciones matrimoniales?

A los dos miembros de la pareja y a la empresa familiar. Quien tiene las acciones sabe que la empresa está protegida, y su pareja obtiene condiciones claras y previsibles en lugar de años de pleitos. La empresa evita una valoración en disputa y un accionista no deseado.

¿Tienen desventajas las capitulaciones?

Exigen una conversación incómoda y honorarios legales, y un acuerdo mal redactado puede impugnarse. También pueden percibirse como desconfianza si se plantean como una exigencia personal. Por eso funcionan mejor como norma permanente de la familia aplicada a todos.

¿Se puede anular un acuerdo prematrimonial?

A veces. Los tribunales pueden dejar sin efecto acuerdos firmados bajo presión, sin asesoramiento legal independiente, sin información financiera completa o con condiciones claramente abusivas. Firmar con antelación, con abogados distintos y una relación completa de bienes, hace el acuerdo mucho más difícil de impugnar.

¿Puedo proteger mi empresa si ya estoy casado?

Sí. Unas capitulaciones otorgadas después de la boda pueden definir las acciones como privativas, y los documentos de la propia empresa pueden añadir restricciones a la transmisión, derechos de recompra y clases de acciones sin voto. Estas protecciones funcionan a nivel societario con independencia del acuerdo de la pareja.

La Boda Es el Peor Momento para Escribir las Reglas

Abre esta noche tu pacto de socios y busca una palabra: divorcio. Si no aparece, la próxima boda familiar es un riesgo que no has valorado. Pide a tu abogado que redacte la cláusula mientras todos siguen contentos.

Este artículo es una orientación general, no asesoramiento jurídico; el régimen económico matrimonial varía según el país y el territorio. Para ver cómo construimos empresas pensadas para durar generaciones, conoce el grupo Manzanos Enterprises.